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如將情況反映視同投訴,財政部門將承擔法律風險

文章來源:廣東中致友騰律師事務所閱讀量:2028發(fā)布時間:2021/04/25

此前某區(qū)政府部門M單位通過公開招標采購某物業(yè)管理服務,L公司參與了投標活動,本項目評審專家給予L公司“項目實施方案”的評審得分較低,L公司向代理機構(gòu)提出質(zhì)疑,稱其該項得分應得高分。代理機構(gòu)作出沒有支持L公司的質(zhì)疑答復,L公司在收到質(zhì)疑答復后的第5個工作日內(nèi)向C財政部門提起情況反映,反映稱評審專家沒有按照評審標準進行評審。C財政部門收到情況反映后詢問L公司是要投訴還是情況反映,并向其釋明政府采購投訴與情況反映的區(qū)別,L公司稱其不想得罪采購代理機構(gòu),因此只是反映專家評審問題。

  C財政部門在收到情況反映后的第31個工作日作出情況反映的復函,復函沒有支持L公司的情況反映請求,L公司遂向復議機關(guān)提起行政復議,復議機關(guān)認為C財政部門事實認定清楚,但是沒有按照《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94號)(以下簡稱“94號令”)規(guī)定的30個工作日投訴辦理期限辦理,存在逾期辦理情形,認定程序違法。

  在投訴期限內(nèi),供應商不行使政府采購投訴權(quán)利,而是采取情況反映等方式主張權(quán)利,那么財政部門是否也必須按照投訴程序處理情況反映事項?

  探討分析

  對于投訴期限內(nèi)供應商采取政府采購投訴方式之外的其他方式主張權(quán)利,財政部門是否也必須按照投訴程序處理,財政部門與個別復議機關(guān)存在分歧:

  一種觀點認為,投訴期限內(nèi)供應商采取非政府采購投訴方式維權(quán)的,財政部門無須按照政府采購投訴流程辦理,理由為政府采購投訴是一種嚴格的程序,對投訴的要求具有形式要件和實質(zhì)內(nèi)容的要求,不符合投訴條件的均不予受理或者受理后予以駁回。

  另一種觀點則認為,投訴期限內(nèi)供應商雖然采取非政府采購投訴方式主張權(quán)利,但是其在投訴期限內(nèi)主張權(quán)利,盡管形式要件不符合,但是實質(zhì)上是表達投訴目的,應該按照投訴程序進行辦理。

  筆者傾向于第一種觀點,理由如下:

  第一,無論是處理政府采購投訴還是處理供應商的情況反映或者舉報、檢舉等,財政部門都是在履行政府采購監(jiān)管職責。雖然財政部門的監(jiān)管目標是統(tǒng)一的,但實施監(jiān)管的程序則有明顯區(qū)別,而該區(qū)別在于是通過政府采購投訴程序還是其他程序。

  第二,根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》第五十六條、五十七條、五十八條、和五十九條以及94號令第十七條至十九條的規(guī)定,政府采購投訴是一個規(guī)范的、有嚴格形式要件和實質(zhì)內(nèi)容要求的維權(quán)程序,其對被投訴人的確定、提起投訴的時間、投訴事項以及提交投訴的資料等均有明確的條件要求,缺少其中任何一個要件均不屬于合格的投訴,財政部門均依法應當不予受理或者駁回。同樣,政府采購投訴對財政部門的受理時間、抄送投訴書副本、投訴案件的辦理期限等也有明確規(guī)定,違反該規(guī)定則承擔程序違法或者事實認定錯誤的行政責任。

  第三,政府采購過程中的情況反映、舉報、檢舉等方式是政府采購投訴方式之外的其他救濟或者監(jiān)督途徑,政府采購法律法規(guī)對該形式的救濟途徑均未明確要求財政部門的辦案時限或者流程,其與政府采購投訴不僅有形式要件的差別,也有辦理程序的不同。

  第四,供應商是選擇政府采購投訴方式還是采取情況反映或者舉報等方式,是供應商對其權(quán)利義務的選擇,供應商選擇影響其利益的方式維權(quán),該潛在的責任由其自行承擔,任何單位和個人不應強制供應商選擇維權(quán)的途徑和意愿。

  就上述案例中的項目而言,雖然供應商是在投訴期限內(nèi)提起情況反映,但是其情況反映的被反映人不是采購人或者代理機構(gòu),也沒有按照94號令第十八條的要求提交投訴函和投訴書副本,且在財政部門釋明政府采購投訴與情況反映的區(qū)別及利害關(guān)系后,供應商仍選擇情況反映方式維權(quán),是其對政府采購投訴方式的放棄。財政部門就案例中的項目沒有按照政府采購流程合法合規(guī)處理。相反,如果財政部門按照政府采購流程處理則涉嫌違法,因為不應受理而受理也屬于程序違法。又如供應商采取舉報方式,財政部門有義務保護舉報人的信息,如果財政部門機械地把舉報案件也按照政府采購投訴處理,則應將舉報函抄送被舉報人,那么這樣處理顯然不合法也不合理。

  綜上,對于上述案例中的項目,復議機關(guān)的觀點沒有法律依據(jù),財政部門不應按照政府采購投訴程序處理非政府采購投訴案件,否則將承擔程序違法的風險。

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